2011法律碩士刑法復(fù)習(xí)輔導(dǎo)：取保候?qū)彽某绦?/h1>

法律碩士 來源：法網(wǎng) 2010-12-15　

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1.取保候?qū)彽臎Q定。

根據(jù)法律規(guī)定，公、檢、法機關(guān)都有權(quán)采用取保候?qū)彙Ｔ诔绦蛏嫌址譃椋阂皇枪�、檢、法機關(guān)根據(jù)案件具體情況，直接主動地采用取保候?qū)?二是根據(jù)偵查階段犯罪嫌疑人所聘任的律師的申請或者根據(jù)犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人的申請，決定取保候?qū)彙？梢姡�取保候�(qū)彽臎Q定權(quán)在公、檢、法機關(guān)。決定取保候?qū)徍螅�由辦案人員填寫取保候?qū)彌Q定書和取保候?qū)復(fù)ㄖ獣�，�?jīng)部門負責人審核，由領(lǐng)導(dǎo)簽發(fā)。再由承辦人員向犯罪嫌疑人、被告人及保證人宣讀取保候?qū)彌Q定書，告知其各自應(yīng)當遵守的規(guī)定及承擔的義務(wù)，違反規(guī)定和義務(wù)所應(yīng)承擔的法律后果等，并要求其出具保證書并簽名或者蓋章。

2.取保候?qū)彽膱?zhí)行。

取保候?qū)徲晒�安機關(guān)執(zhí)行，根據(jù)公安部《規(guī)定》第87條、第88條的規(guī)定，公安機關(guān)決定取保候?qū)彽模瑧?yīng)當及時通知犯罪嫌疑人居住地派出所執(zhí)行。人民法院、人民檢察院決定取保候?qū)彽模瑧?yīng)當區(qū)別情形辦理：負責執(zhí)行的縣級公安機關(guān)接到有關(guān)材料后，對采取保證人擔保的，及時指定犯罪嫌疑人、被告人居住地的派出所執(zhí)行;對采取保證金保證的，及時通知被取保候?qū)徣私患{保證金，并指定其居住地的派出所執(zhí)行。具體執(zhí)行的派出所應(yīng)當履行下列職責：監(jiān)督、考察犯罪嫌疑人、被告人遵守有關(guān)規(guī)定;監(jiān)督保證人履行保證義務(wù);被取保候?qū)徣诉`反應(yīng)遵守的規(guī)定及保證人未履行保證義務(wù)的，及時告知決定機關(guān)。在取保候?qū)張?zhí)行過程中，如果被取保候?qū)徣诉`反有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當根據(jù)情況處理，即沒收保證金的部分或全部，并區(qū)別情形，責令具結(jié)悔過、重新交納保證金、提出保證人或變更強制措施。對沒收保證金的，經(jīng)審核后，報縣級以上公安機關(guān)批準，并簽發(fā)《沒收保證金決定書》;沒收保證金的決定，應(yīng)在7日內(nèi)向被取保候?qū)徣诵�讀，責令其在《沒收保證金決定書》上簽名（蓋章）或按指印;被取保人逃跑的，向其家屬、法定代理人等宣布并要求其簽名或蓋章。對拒絕簽名蓋章的，在沒收決定書上注明。對沒收保證金的決定，被取保候?qū)徣丝梢栽?日內(nèi)要求復(fù)議，要求上級公安機關(guān)復(fù)核。經(jīng)過規(guī)定期限后，公安機關(guān)應(yīng)及時通知指定的銀行沒收保證金，按規(guī)定上繳國庫。保證人違反有關(guān)規(guī)定的，由縣級以上公安機關(guān)決定對保證人罰款。如果是人民檢察院、人民法院決定取保候?qū)彽模�要將沒收保證金、罰款的決定及執(zhí)行情況及時通知原決定機關(guān)。如果被取保候?qū)徣嗽谌”：驅(qū)徠陂g沒有違反有關(guān)規(guī)定，在解除取保候?qū)彽耐瑫r，應(yīng)將保證金退還，并要求被取保候?qū)徣嗽凇锻诉�保證金決定書》上簽字或蓋章。

3.取保候?qū)彽奶貏e程序。

根據(jù)《中華人民共和國全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表法》第30條第2款、第3款的規(guī)定，對縣級以上各級人民代表取保候?qū)彽模瑧?yīng)當經(jīng)人大代表所在的人民代表大會主席團或者其常務(wù)委員會許可;對鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民代表大會代表取保候?qū)彽模瑘?zhí)行機關(guān)應(yīng)當立即向該人大代表所在的該級人民代表大會報告。

4.取保候?qū)彽钠谙蕖?/strong>

根據(jù)《刑事訴訟法》第58條的規(guī)定，人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)徸铋L不得超過12個月。

5.取保候?qū)彽慕獬�、撤銷及變更。

根據(jù)《刑事訴訟法》第58條的規(guī)定，解除取保候?qū)彽脑�因有：一是發(fā)現(xiàn)對被取保候?qū)彽娜瞬粦?yīng)追究刑事責任。屬于這種情形的是已經(jīng)查明無罪或符合《刑事訴訟法》第15條規(guī)定的6種法定情形。二是取保候?qū)徠谙迣脻M。即對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)徸铋L不得超過12個月。如果期限屆滿，應(yīng)當解除取保候?qū)彙！缎淌略V訟法》第75條還規(guī)定：犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬或者犯罪嫌疑人、被告人委托的律師及其他辯護人對取保候?qū)彸�過法定期限的，有權(quán)要求解除取保候?qū)彙Ｗ罡呷嗣駲z察院《規(guī)則》第62條規(guī)定，對超過法定期限要求解除取保候?qū)彽模瑧?yīng)當在7日內(nèi)審查決定。對經(jīng)審查未超過法定期限的，應(yīng)書面答復(fù)申請人。根據(jù)《刑事訴訟法》第73條的規(guī)定，人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)如果發(fā)現(xiàn)對犯罪嫌疑人、被告人采取取保候?qū)彶划數(shù)模瑧?yīng)當及時撤銷或者變更。這里的“不當”包括不該采取強制措施和應(yīng)當采取強制措施，但不應(yīng)采取取保候?qū)彙�對前者�?yīng)當撤銷取保候?qū)?對后者則應(yīng)當變更為其他更為嚴厲的強制措施。變更取保候?qū)彛�是指因法定原因�(qū)⑷”：驅(qū)徃淖優(yōu)槠渌麖娭拼胧�。根�?jù)《刑事訴訟法》第50條、第58條第2款、第73條、第75條的規(guī)定，變更取保候?qū)彴�括：一是被取保候�(qū)徣诉`反了第56條第1款的規(guī)定;二是采取取保候?qū)彶划敚�不能保證訴訟的順利進行。根據(jù)有關(guān)司法解釋的規(guī)定，將取保候?qū)徸兏鼮榇�捕的條件是：（1）被取保候?qū)徣似髨D自殺、逃跑，逃避偵查、審查起訴的;（2）被取保候?qū)徣藢嵤�毀滅、偽造證據(jù)或者串供、干擾證人作證行為，足以影響偵查、審查起訴工作正常進行的;（3）被取保候?qū)徣宋唇?jīng)批準、擅自離開所居住的市、縣，造成嚴重后果，或者兩次未經(jīng)批準，擅自離開所居住的市、縣的;（4）被取保候?qū)徣私?jīng)傳訊不到案，造成嚴重后果或者經(jīng)兩次傳訊不到案的;（5）在取保候?qū)徠陂g故意實施新的犯罪行為;（6）應(yīng)當逮捕但因患有嚴重疾病或正在懷孕、哺乳自己的嬰兒而未逮捕，疾病痊愈或者哺乳期已滿的。

公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院決定解除、撤銷取保候?qū)彽模瑧?yīng)當制作解除、撤銷取保候?qū)彌Q定書。決定書應(yīng)送達被取保候?qū)徣耍�通知�?zhí)行機關(guān)，退還保證金。有保證人的，還應(yīng)通知保證人。公、檢、法機關(guān)決定變更取保候?qū)彽模瑧?yīng)制作變更取保候?qū)彌Q定書，寫明變更理由及變更后的強制措施，原取保候?qū)徸匀皇�去效力。變更決定應(yīng)通知保證人、執(zhí)行機關(guān)。

監(jiān)視居住的概念與適用條件

監(jiān)視居住是指公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院責令犯罪嫌疑人、被告人不得擅自離開住處或指定居所，并對其行動自由加以監(jiān)視的強制方法。其特點是比取保候?qū)徃鼑绤柕叵拗票槐O(jiān)視居住人的人身自由。

根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，監(jiān)視居住的適用對象、范圍與取保候?qū)徬嗤�。對符合法定條件的犯罪嫌疑人、被告人，公、檢、法機關(guān)既可以取保候?qū)彛�也可以監(jiān)視居住，具體由公、檢、法機關(guān)根據(jù)案件情況決定，但不得對同一個人同時適用。

被監(jiān)視居住人應(yīng)遵守的規(guī)定

《刑事訴訟法》第57規(guī)定，被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當遵守以下規(guī)定：（1）未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準不得離開住處，沒有固定住處的，未經(jīng)批準不得離開被指定的居所，所謂固定住處，是指犯罪嫌疑人、被告人在辦案機關(guān)所在的市、縣內(nèi)生活的合法住處。所謂指定的居所是指辦案機關(guān)在其所在的市、縣內(nèi)給被監(jiān)視居住人指定的生活居所。如果被監(jiān)視居住人有正當理由要求離開住處或指定的居所，須經(jīng)過公安機關(guān)批準。人民法院、人民檢察院決定監(jiān)視居住的，公安機關(guān)在作出批準決定前，應(yīng)當征得決定機關(guān)同意。（2）未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準不得會見他人。這里的他人是指與被監(jiān)視居住人共同居住的家庭成員和聘請的律師以外的人。被監(jiān)視居住人如果要會見他人，必須經(jīng)過執(zhí)行機關(guān)批準方能會見。（3）在傳訊的時候及時到案。被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人在被公、檢、法機關(guān)傳訊時，必須及時到案，接受訊問，以保證其目的的實現(xiàn)。（4） 不得以任何形式干擾證人作證。（5）不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。

被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人在監(jiān)視居住期間，違反上述規(guī)定，情節(jié)嚴重的，予以逮捕。根據(jù)公安部《規(guī)定》第四條的規(guī)定，情節(jié)嚴重是指具有下列情形之一：（1）在監(jiān)視居住期間逃跑的;（2）以暴力、威脅方法干擾證人作證的; （3）毀滅、偽造證據(jù)或者串供的;（4）在監(jiān)視居住期間又進行犯罪活動的;（5）實施其他嚴重違反《刑事訴訟法》第57條規(guī)定的行為，情節(jié)嚴重的。

監(jiān)視居住的程序

1.監(jiān)視居住的決定與交付執(zhí)行。

根據(jù)《刑事訴訟法》第50條的規(guī)定，公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院都有權(quán)決定對犯罪嫌疑人、被告人采取監(jiān)視居住措施。具體操作程序為：承辦案件的司法工作人員提出意見，報部門負責人審核，經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)批準后，制作監(jiān)視居住決定書，監(jiān)視居住決定書應(yīng)寫明犯罪嫌疑人、被告人的姓名、住址等身份狀況，被監(jiān)視居住人應(yīng)遵守的事項和違反規(guī)定的法律后果，執(zhí)行機關(guān)的名稱等內(nèi)容，并向被監(jiān)視居住人宣布。人民檢察院、人民法院決定取保候?qū)彽模�還應(yīng)當將監(jiān)視居住決定書和監(jiān)視居住通知書送達執(zhí)行機關(guān)。

2.監(jiān)視居住的執(zhí)行與期限。

根據(jù)《刑事訴訟法》第51條第2款規(guī)定，監(jiān)視居住由公安機關(guān)執(zhí)行。如果發(fā)現(xiàn)有違反應(yīng)遵守的規(guī)定的，應(yīng)及時報告監(jiān)視居住決定機關(guān)，以便考慮是否變更強制措施。

監(jiān)視居住與取保候?qū)徬啾容^，雖然其適用的范圍和條件相同，但監(jiān)視居住的嚴厲程度比取保候?qū)徃鼜娨恍�。在司法實踐中不能因此而將被監(jiān)視居住人加以拘禁或者變相拘禁。不得建立專門的監(jiān)視居住場所，對被監(jiān)視居住人實施變相羈押。不得在看守所、行政拘留所、留置室或者其他的工作場所執(zhí)行監(jiān)視居住，也不得在監(jiān)視居住期間將該犯罪嫌疑人、被告人置于房間內(nèi)派人看守，或者在其有住處的情況下另行指定居所，非法剝奪其人身自由。

根據(jù)《刑事訴訟法》第58條的規(guī)定，公檢法三機關(guān)采取監(jiān)視居住的期限最長不得超過6個月。此外對各級人大代表實施監(jiān)視居住時與取保候?qū)彽囊�求相同，也要注意遵守有關(guān)規(guī)定。

監(jiān)視居住也有其解除、撤銷和變更的情形，其原因與取保候?qū)徬嗤�，監(jiān)視居住通常變更為逮捕。對監(jiān)視居住解除、撤銷和變更時，也要制作有關(guān)文書，向有關(guān)個人和單位宣布和送達。