2011年考研法學(xué)復(fù)習(xí)筆記:法的淵源、形式和效力
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    maxmin
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    發(fā)表于 2010-09-05 12:25
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    一。法的淵源:是指法的來源或法之棲身之所,也有著述稱法的淵源主要指法之產(chǎn)生的原因或途徑,故法的淵源亦可簡稱法源。
      法淵源的范圍:立法。國家機關(guān)的決策,決定或闡釋。司法機關(guān)的判例和法律解釋。國家和有關(guān)社會組織的政策。習(xí)慣,民約,社團規(guī)章以及其他民間合約性規(guī)則。外國法。國際法。
      當(dāng)代中國正式法的淵源:
      1.立法。
      2.國家機關(guān)的決策和決定。這種法的淵源主要有行政機關(guān)的行政命令、行政措施、重要文告等。
      3.司法機關(guān)的司法判例和法律解釋。
      4.國家和有關(guān)社會組織的政策。
      5.國際法。
      當(dāng)代中國非正式的法的淵源:
      1.習(xí)慣。在中國法的淵源中,習(xí)慣有重要地位,并將繼續(xù)在中國的法治建設(shè)中發(fā)揮重要作用。
      2.道德規(guī)范和正義觀念。
      3.社團規(guī)章和民間合約。
      4.外國法。
      5.理論學(xué)說特別是法律學(xué)說
      二。法的形式:法的具體的外部表現(xiàn)形態(tài)。主要是由何種國家機關(guān)制定或認可,具有何種表現(xiàn)形式或效力等級
      成文法與不成文法,其中成文法是主要形式。
      規(guī)范性法律系統(tǒng)化方法:
      法的清理:有權(quán)的國家機關(guān),在其職權(quán)范圍內(nèi),以一方式,對一不定期范圍的規(guī)范性法律文件進行審查,確定它們或存或廢或改動的專門活動。法的請理方法,通常分為集中清理,定期清理和專項清理三種。
      法的匯編:是在法的清蝗基礎(chǔ)上,按一順序?qū)⒏鞣N法或有關(guān)法集中起來,加以系統(tǒng)編排,匯編成冊。
      法的編纂(法律編纂。法典編纂)指立法主體在法的清昨匯編的基礎(chǔ)上將面存同類法或同一部門法加以研究審查,從統(tǒng)一原則出發(fā),決定它們的存廢,對它們加以修改,補充,最終形成集中統(tǒng)一的。系統(tǒng)的法。
      三。法的分類:變是以一定的標(biāo)準(zhǔn),將法與法之門的界限廓清。
      以法的創(chuàng)制和適用范圍分:國內(nèi)法與國際法
      以法創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式分:成文法與不成文法
      以法的地位,效力,內(nèi)容和制定程序分:根本法與普通法
      以法適用范圍分:一般法與特別法
      以法所規(guī)定的內(nèi)容不同分:實體法與程序法
      法的特殊分類:公法與私法普通法與衡平法
      四。法的效力:各種法的約束力的通稱。凡具有法的約束力的事物即規(guī)范性法律文件的一般法的效力,即在適用對象、空間、時間三方面的效力范圍。法的效力不同于法的實效。具有法的效力。
      法的對象效力:法適用對象有哪些,對什么樣的人和組織有效。屬人原則;屬地原則;保護原則;綜合或折衷原則
      法的空間效力:法在什么樣的空間范圍或地域范圍有效。第一,有的法在全國范圍內(nèi)有效,即在一國主權(quán)所及全部領(lǐng)域有效。第二,有的法在一定區(qū)域內(nèi)有效。第三,有的法具有域外效力。第四,國際法一般適用于締結(jié)國和參加國,但締結(jié)國和參加國聲明持有保留態(tài)度的除外
      法的時間效力:法的效力起止時限以及對其實施前的行為有無溯及力。法的時間效力,指法的效力的起止時限以及對其實施前的行為有無溯及力。
      法開始生效的時間,指法從何時起開始發(fā)生約束力。法開始生效的時間通常有三種形式:第一,自公布之日起開始生效。第二,公布后經(jīng)過一段時間生效。第三,以到達期限為生效時間。現(xiàn)時期中國沒有采用這種法的生效形式。法的終止生效,指法從何時起不再具有約束力,又稱法的廢止。終止生效的時間通常有明示終止(廢止)和默示終止(廢止)兩種形式。中國法的終止生效有四種情況:第一,以新法取代舊法,使舊法終止生效。第二,有的法完成了歷史任務(wù)后自然失效。第三,由有關(guān)機關(guān)發(fā)布專門文件如特別決議、命令宣布廢止某項法。第四,法本身規(guī)定了終止生效的時間,如期限屆滿又無延期規(guī)定,便自行終止生效
      法的溯及力:指新法對它生效前所發(fā)生的事件和行為可否加以適用的效力。從舊原則;從新原則;從新兼從輕原則;從舊兼從輕原則

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